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辩护词

辩护词

审判长、审判员：

上海市汇盛律师事务所依法接受本案上诉人…妻子…的委托并特派我担任其贩卖淫秽物品牟利一案中的二审辩护人，开庭审理以前辩护人认真查阅了案卷材料并会见了上诉人，今天认真听取了庭审调查，对本案的事实有了充分了解，现发表以下辩护意见，供合议庭评议时能充分考虑并采纳。

一、辩护人认为上诉人借款5万元给…不能构成犯罪。

首先，上诉人借款5万元给…并不明知其用该5万元去贩卖淫秽VCD光盘，庭审中被告人...证实，在向上诉人借钱时只是说做生意钱周转不开，并未告诉上诉人借钱是为了贩卖淫秽VCD光盘，其他被告人的庭前供述与庭审中的供述不一致的地方，辩护人认为应当以庭审供述为准。

其次，上诉人出借5万元的行为与...的贩卖淫秽物品的行为没有直接的因果关系。...借款以后是否用该5万元去贩卖淫秽物品应当是认定上诉人的借款行为与...的贩卖行为具有因果关系的客观要求，从庭审调查来看，没有任何证据可以证明...将该5万元用于贩卖淫秽物品，且相关的实践证明可以证实...根本没有足够的时间将该5万元用于贩卖淫秽物品。相反，...庭审中供述在借了这5万元以后，除了还给上诉人5000元外，剩下的钱出事以后跑到外地花掉了。因此，上诉人出借5万元的行为与...的贩卖淫秽光盘行为没有直接的因果关系。

再次，关于5000元是利息还是好处费的问题，庭审调查已经非常清楚，均证实5000元是借款的利息，即使个别人理解为“好处费”，但也改变不了其利息的性质，...已经归还的5000元也是还上诉人本金，根本不是什么“好处费”。即使该5000元是“好处费”或“利息”，但这种“牟利”应该是借款行为的“牟利”，而不应当认定为“贩卖淫秽VCD光盘”的“牟利”。“借款牟利”和“贩卖牟利”是两个不同的行为。

二、...在上诉人家中包装碟片不应认定上诉人参与了贩卖行为。

...两次在上诉人家中包装VCD碟片，事先均未与上诉人联系过，当...将光盘拿来后，上诉人碍于面子，让其在上诉人家中包装。但上诉人没有任何好处，也就是说上诉人没有任何“牟利”的情节，而《中华人民共和国刑法》第三百六十三条所规定的贩卖淫秽物品牟利罪必须以“牟利”作为构成此罪的条件，而且在...贩卖过程中，从未参与过任何销售和发行行为，因此一审法院只凭...在上诉人家中包装碟片即认定上诉人参与了贩卖行为是没有任何事实和法律依据的。

三、一审判决认定上诉人贩卖VCD光盘42930张没有任何事实依据。

从整个庭审调查可以看出，公诉方没有任何证据证明上诉人贩卖光盘数量达42930张，如果说上诉人出借5万元给...就是为了贩卖碟片，也应有证据证明该5万元要购入多少张光盘，购了哪些光盘，如果说...在上诉人家中包装光盘也应认定上诉人参与了贩卖，也应有证据证明该两次在上诉人家中到底包装了多少光盘。而一审法院在没有任何证据支持的情况下，不分青红皂白认定上诉人贩卖VCD光盘42930张是完全错误的。

综上所述，辩护人认为：上诉人借款5万元给...不能构成犯罪，...在上诉人家中包装碟片不应认定上诉人参与了贩卖行为，一审判决认定上诉人贩卖VCD光盘42930张没有任何事实依据。

以上辩护观点请合议庭评议时充分考虑并采纳。

辩护人  上海市汇盛律师事务所

马庆勇律师

2012年4月8日