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仅订立公司意向协议不能被认定为合伙关系

仅订立公司意向协议不能被认定为合伙关系

（本文作者：上海市汇盛律师事务所 马庆勇 律师 15800914918）

案情简介：

朱林与孙尚达成设立向阳公司的意向协议，之后，朱林向孙尚汇款10万元，但孙尚在收到汇款后，却不兑现出资开办向阳公司的承诺，并拒绝向朱林退还10万元。朱林起诉至法院，要求判令孙尚退还10万元投资款。孙尚辩称：双方签订了《合作协议书》，朱林应出资20万元，但其始终没有出资到位，故造成公司设立不成，公司在筹备过程中已花费15万元，应认定双方系合伙关系，合伙财产应在结算后进行分割，请求法院驳回朱林诉请。

法院审理：

朱林给孙尚汇款10万元，是以设立公司为前提的。设立公司应订立发起协议，制订公司章程，选举产生公司机关，进行公司名称核准等相应程序，本案中，双方虽订立公司意向协议，但并没有就设立公司进行实质性协商，故判令被告返还原告10万元出资款。

律师评析：

《公司法》第6条、第7条、第23条明确规定了设立公司的法定程序。本案中，双方仅订立了意向性协议，该协议不是发起人协议。同时双方也未就公司成立进行实质性协商，没有制订公司章程、没有选举公司机关，没有向登记机关申请登记，没有从事相应的公司设立行为。孙尚辩称公司筹备中已花费15万元，但也没有证据支持，故法院认定双方并未形成设立公司的合伙关系，并最终判令被告向原告返还10万元投资款。